本文在研習(xí)前人的一些理論成果之上，對國際上金融衍生品監(jiān)管法律制度進(jìn)行考察與分析，并針對我國目前在金融衍生品監(jiān)管的法律制度所面臨的障礙，提出了自己較為淺顯的見解：介于我國目前并沒有廣泛地參加國際間的法院執(zhí)行互惠措施，也沒有完善的銜接方式，可以考慮盡快加入國際性的公約，成為國際聯(lián)合監(jiān)管的一員。

第一章 金融衍生品監(jiān)管的一般原理

第一節(jié) 金融衍生品概述
自上個世紀(jì) 90 年代始，經(jīng)濟(jì)全球化浪潮席卷整個世界。各國金融市場原先的壁壘逐漸被打破，資源配置與企業(yè)經(jīng)營趨向全球化。資本以前所未有的速度與規(guī)模在全球范圍內(nèi)流動，成為了世界范圍內(nèi)各國經(jīng)濟(jì)發(fā)展緊密紐帶。新千年以來，全球金融衍生品正以新的姿態(tài)和運(yùn)行模式快速發(fā)展。在瞬息萬變的現(xiàn)實(shí)環(huán)境中，金融衍生品的又有了新發(fā)展①。
一    金融衍生品的概念
金融衍生品（Financial Derivatives）又稱為金融衍生工具（DerivativeInstruments）。國際上并沒有對金融衍生品有統(tǒng)一的定義，大都從金融衍生品的功能和特征角度進(jìn)行定義，例如巴賽爾委員會（Basel Committees of Bank forInternational Settlements）對此作出的解釋為，“金融衍生品是一類價(jià)值取決于一種或幾種基礎(chǔ)資產(chǎn)或者指數(shù)的金融協(xié)議。”國際互換與衍生工具協(xié)會（International Swaps and Derivatives Association, ISDA）對金融衍生品的解釋為“一種以轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)為目的而互易現(xiàn)金流量的雙務(wù)契約②。當(dāng)契約屆期時，當(dāng)事人根據(jù)‘標(biāo)的資產(chǎn)’或‘基礎(chǔ)資產(chǎn)’，并參考利率或指數(shù)之價(jià)格來決定債權(quán)額的大小。”我國對金融衍生品的定義為，“衍生產(chǎn)品是一種金融合約，其價(jià)值取決于一種或多種基礎(chǔ)資產(chǎn)或指數(shù)，合約的基本種類包括遠(yuǎn)期、期貨、掉期（互換）和期權(quán)。衍生產(chǎn)品還包括具有遠(yuǎn)期、期貨、掉期（互換）和期權(quán)中一種或多種特征的結(jié)構(gòu)化金融工具。”
綜合上述的各種表述，筆者認(rèn)為金融衍生品實(shí)質(zhì)上是一種雙務(wù)合同，建立在基礎(chǔ)資產(chǎn)（Underlying）之上：一種是標(biāo)準(zhǔn)化的雙務(wù)合同，即基礎(chǔ)資產(chǎn)的交易時間、交易地點(diǎn)、交易金額等都是事先規(guī)定好的，交易雙方按照這個標(biāo)準(zhǔn)化的程序執(zhí)行即可；另一種是非標(biāo)準(zhǔn)化的，即交易的以上內(nèi)容雙方是可以商量的，這樣就具有了較強(qiáng)的靈活性。從基礎(chǔ)資產(chǎn)派生出來的金融衍生品只需要保證金就可以進(jìn)行交易，不需要本金的流動，其交易的特點(diǎn)是“即時簽約，未來履行”，也就是說，當(dāng)未來的履約日到來之時，交易雙方以現(xiàn)金差價(jià)的方式結(jié)算。
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第二節(jié) 金融衍生品監(jiān)管理論
一    金融衍生品監(jiān)管特點(diǎn)
金融衍生品作為金融市場發(fā)展的新興產(chǎn)物，是在規(guī)避高風(fēng)險(xiǎn)和獲取高利潤的需求下應(yīng)運(yùn)而生的金融工具，而金融監(jiān)管是伴隨著銀行業(yè)的發(fā)展而起步的，它往往滯后于金融業(yè)的創(chuàng)新。但是隨著經(jīng)濟(jì)一體化的不斷推進(jìn)，對金融衍生品交易的監(jiān)管也提出了新的任務(wù)。在全球經(jīng)濟(jì)發(fā)展的背景下有效的對風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行管控，使金融衍生品在更完善的監(jiān)管體系下得到良好的運(yùn)行。因其具有風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的特點(diǎn)而受到金融機(jī)構(gòu)的青睞，金融衍生品的產(chǎn)生促進(jìn)了金融風(fēng)險(xiǎn)的管控制度的發(fā)展。與此同時，金融衍生品也具有傳播風(fēng)險(xiǎn)的特性。由于其具有的杠桿性，使得金融衍生品交易過程中的小小波動都有可能演化成一場巨大的金融危機(jī)，甚至是經(jīng)濟(jì)危機(jī)。隨著越來越多的金融機(jī)構(gòu)參與到金融衍生品的交易中，金融衍生品的種類不斷增多，隨之而來的風(fēng)險(xiǎn)種類也逐漸增多。金融交易市場中，各類交易產(chǎn)品的價(jià)格如果在供需平衡的情況下會實(shí)現(xiàn)均衡的狀態(tài)，如果這種平衡被打破，那么就會出現(xiàn)交易的風(fēng)險(xiǎn)。
金融市場一體化的發(fā)展要求銀行對于各個金融衍生品都需要有充分的了解，因此要求監(jiān)管部門也要根據(jù)情況作出相應(yīng)的調(diào)整。金融市場業(yè)務(wù)相互融合某種程度上增加了金融機(jī)構(gòu)抗擊風(fēng)險(xiǎn)的能力，但是同時“一榮俱榮，一損俱損”的情況也會導(dǎo)致更大規(guī)模的虧損。因?yàn)榫薮蟮囊?guī)模使得集團(tuán)銀行沒有破產(chǎn)的勇氣，因此監(jiān)管難度大大增加。另外，隨著競爭越來越激烈，為了防止金融市場出現(xiàn)壟斷，加強(qiáng)金融市場的監(jiān)管也是迫在眉睫。
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第二章 國際組織和主要發(fā)達(dá)國家對金融衍生品監(jiān)管模式評

第一節(jié) 國際組織對金融衍生品的監(jiān)管
金融衍生品的國際監(jiān)管協(xié)調(diào)一般分為兩種：規(guī)則性協(xié)調(diào)和相機(jī)性協(xié)調(diào)。前者是通過制定明確的規(guī)則來達(dá)到協(xié)調(diào)合作的目的，后者是根據(jù)金融市場的現(xiàn)狀和變化來協(xié)調(diào)一種合適的方式，并沒有具體的規(guī)則或者措施。以下通過幾種通用的規(guī)則性協(xié)調(diào)機(jī)制來進(jìn)行分析。
一    巴塞爾委員會與《衍生產(chǎn)品風(fēng)險(xiǎn)管理準(zhǔn)則》
（一） 背景
巴塞爾委員會為了預(yù)防金融衍生品交易過程中由于監(jiān)管不當(dāng)造成的損失，在 1988 年制定了《巴塞爾協(xié)議》，1993 年對此作出修訂，發(fā)布《巴塞爾協(xié)議書》，然后 1994 年又對此作出修訂，制定出了《衍生產(chǎn)品風(fēng)險(xiǎn)管理準(zhǔn)則》②由于《巴塞爾協(xié)議》只是針對信用風(fēng)險(xiǎn)作出規(guī)定，對于利率、匯率等風(fēng)險(xiǎn)規(guī)定的比較模糊，因此《管理準(zhǔn)則》中加強(qiáng)了內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)管控，該準(zhǔn)則對 1988 年和 1993 年《巴塞爾協(xié)議》中有關(guān)衍生金融交易監(jiān)管而不足作出修正，旨在強(qiáng)化被監(jiān)管機(jī)構(gòu)的內(nèi)部控制系統(tǒng)，建立統(tǒng)一可靠的風(fēng)險(xiǎn)管控體系。
（二） 主要內(nèi)容
巴塞爾委員會發(fā)布的《衍生品風(fēng)險(xiǎn)管理準(zhǔn)則》主要包括：首先對金融衍生品的風(fēng)險(xiǎn)有正確的識別和準(zhǔn)確的評估；其次對參加金融衍生品交易的具體業(yè)務(wù)參加者進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)的控制和培訓(xùn)；再次對董事會和高層管理人員進(jìn)行適當(dāng)?shù)臋z查，還要保證充足的資本，保證資本的充足性是確保金融衍生品交易正常進(jìn)行的基礎(chǔ)；最后，在監(jiān)管內(nèi)部建立全面的審查核實(shí)系統(tǒng)，完善風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)控程序。
《衍生品風(fēng)險(xiǎn)管理準(zhǔn)則》對于全面的風(fēng)險(xiǎn)衡量規(guī)程主要包括：首先，每日都對金融衍生品市場進(jìn)行一次風(fēng)險(xiǎn)評估，以便發(fā)現(xiàn)問題，在每日監(jiān)測風(fēng)險(xiǎn)的同時，檢測壓力風(fēng)險(xiǎn)也是重中之重；其次，制定統(tǒng)一的風(fēng)險(xiǎn)指南有助于各個部門及時配合，一個合適的風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制應(yīng)當(dāng)允許風(fēng)險(xiǎn)的暴露和討論，實(shí)時監(jiān)測風(fēng)險(xiǎn)度遠(yuǎn)超規(guī)定的風(fēng)險(xiǎn)度的產(chǎn)品并及時給予措施；再次，政府部門應(yīng)建立完善的金融衍生品信息管理系統(tǒng)，交易的參與者及時將風(fēng)險(xiǎn)信息上報(bào)給管理系統(tǒng)，便于及時監(jiān)控該金融衍生品的損益情況，風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)控部門也應(yīng)當(dāng)及時向董事會和高管部門及時匯報(bào)對于風(fēng)險(xiǎn)的監(jiān)控情況。  .............................

第二節(jié) 主要發(fā)達(dá)國家對金融衍生品的監(jiān)管
一    美國對金融衍生品的多頭監(jiān)管
美國作為金融衍生品交易的誕生地，憑借其強(qiáng)大的經(jīng)濟(jì)實(shí)力和完善的市場基礎(chǔ)成為了金融衍生品交易最發(fā)達(dá)的國家之一。在經(jīng)歷相當(dāng)長時間的商品期貨市場管理的過程中，美國依據(jù)自身的特點(diǎn)和對金融衍生品交易監(jiān)管的經(jīng)驗(yàn)逐步制定并完善了一套適合本國體制的交易監(jiān)管體系。
（一） 監(jiān)管立法
美國的金融衍生品前三大銀行占有超過九成的比重①。但是隨著 2008 年的金融危機(jī)，五大投行只剩余兩家②。因此注重創(chuàng)新，市場規(guī)模巨大是美國金融衍生品交易的重要特點(diǎn)。美國交易所對參與金融衍生品交易的主體要進(jìn)行嚴(yán)格的監(jiān)管，主要包括定時對參與者進(jìn)行資格的審查、抗風(fēng)險(xiǎn)能力的審查以及對交易過程的審查，這通常被視為美國交易所的自我監(jiān)管。為了維持金融衍生品交易的透明度如保證金制度和相關(guān)的風(fēng)險(xiǎn)披露制度以。上世紀(jì) 40 年代芝加哥期貨交易所成立之后到上世紀(jì) 70 年代前，期貨立法主要內(nèi)容是側(cè)重農(nóng)業(yè)副產(chǎn)品方面，并且美國的金融市場尤其是期貨方面的主要是依靠 1922 年的《商品交易法》（Commodity Exchange Act）來進(jìn)行管理、約束。為此美國專門設(shè)立了一個專門的政府機(jī)構(gòu)對此類農(nóng)產(chǎn)品期貨交易進(jìn)行管理，而這個政府的專門機(jī)構(gòu)的組成是由農(nóng)業(yè)、商業(yè)和司法三個部門及其他政府部門聯(lián)合組建而成。在美國商品期貨交易所委員會金融衍生品推出后美國國會對《商品交易法》（Commodity ExchangeAct）進(jìn)行了更正并于 1974 年成立了聯(lián)邦商品期貨交易管理委員會（CommodityFuture Trade Commision Act），并授予美國商品期貨交易所委員會管理全美一切有組織的期貨市場的權(quán)利。

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第三章 現(xiàn)行監(jiān)管制度存在的問題及監(jiān)管協(xié)調(diào)................ 33
第一節(jié)    現(xiàn)行監(jiān)管制度存在的問題 .................... 33
一    國際金融衍生品監(jiān)管中投資者保護(hù)制度問題 ........................ 33
二    國際金融衍生品監(jiān)管中評級機(jī)構(gòu)存在的法律問題............................. 34 
第四章 我國金融衍生品監(jiān)管制度的現(xiàn)狀及完善.............. 39
第一節(jié)    我國金融衍生品監(jiān)管制度的發(fā)展與現(xiàn)狀 ....................... 39
一    我國金融衍生品監(jiān)管制度的發(fā)展歷程 ..................... 39
二    我國金融衍生品監(jiān)管制度的現(xiàn)狀 ......................... 41

第四章 我國金融衍生品監(jiān)管制度的現(xiàn)狀及完善

第一節(jié) 我國金融衍生品監(jiān)管制度的發(fā)展與現(xiàn)狀
上世紀(jì)末，經(jīng)濟(jì)全球化浪潮席卷整個世界。各國金融環(huán)境原先的壁壘逐漸被打破，資源配置與企業(yè)經(jīng)營趨向一體化。資本以前所未有的速度與規(guī)模在全球范圍內(nèi)流動，成為了各國經(jīng)濟(jì)發(fā)展緊密紐帶。與此同時，世界經(jīng)濟(jì)一體化發(fā)展引發(fā)了金融業(yè)管制變革加劇了金融業(yè)競爭；為了規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)，各金融主體紛紛將目光投向了金融衍生品，使得金融衍生品市場迅速的發(fā)展起來。美國金融危機(jī)以來，全球金融衍生品正以新的姿態(tài)和運(yùn)行模式快速發(fā)展。在瞬息萬變的現(xiàn)實(shí)環(huán)境中，金融衍生品的經(jīng)歷了從簡單到復(fù)雜的變化①。
一    我國金融衍生品監(jiān)管制度的發(fā)展歷程 
隨著我國金融市場的發(fā)展，金融衍生品的監(jiān)管也成為重要環(huán)節(jié)。因?yàn)榘l(fā)展的環(huán)境給金融衍生品帶來了肥沃的土壤，二十世紀(jì)九十年代初期我國引入了期貨交易，外匯期貨、股指期貨等都成為發(fā)展的重點(diǎn)，但是由于當(dāng)時我國對于金融衍生品認(rèn)識還不充分，對金融衍生品的關(guān)注度還不是很高，知識的儲備還十分欠缺，對金融衍生品交易的監(jiān)管也出現(xiàn)了很多漏洞，造成了很大的損失，當(dāng)時有很多試點(diǎn)都被迫停止，我國金融衍生品市場發(fā)展經(jīng)歷了曲折的過程。 
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結(jié)語

本文根據(jù)當(dāng)前國際金融衍生品監(jiān)管的現(xiàn)狀，在對國際組織以及主要發(fā)達(dá)國家監(jiān)管情況進(jìn)行深入探討的基礎(chǔ)上，論述了當(dāng)前國際金融衍生品監(jiān)管存在的問題及監(jiān)管協(xié)調(diào)的障礙，并結(jié)合美國、英國、日本的金融衍生品監(jiān)管制度，分析我國金融衍生品市場關(guān)于監(jiān)管體制和交易糾紛法律救濟(jì)之間的矛盾、銀行與投資者資格的矛盾。金融危機(jī)后，金融衍生品交易以更加迅猛的速度成為金融市場的重要組成部分，其健康發(fā)展依賴于穩(wěn)定的監(jiān)管體系，隨著金融市場日趨復(fù)雜，單純依靠內(nèi)國的監(jiān)管顯得十分薄弱，因此積極加入國際監(jiān)管組織制定的相關(guān)文件，加強(qiáng)國際合作，是有效維護(hù)金融衍生品市場的健康發(fā)展的有效途徑。
金融危機(jī)給國際金融衍生品的市場發(fā)展帶來了新的機(jī)遇，美國采取多頭監(jiān)管的方式，從最初的混業(yè)監(jiān)管到近代的分業(yè)監(jiān)管再到現(xiàn)代的混業(yè)監(jiān)管，使得各個部門配合充分，高效廉潔；英國采取兩級監(jiān)管模式，政府在監(jiān)管過程中并不起主導(dǎo)作用，而是主要依靠行業(yè)自律監(jiān)管，這樣既節(jié)約了監(jiān)管成本，又加強(qiáng)了監(jiān)管部門之間的合作，避免競爭。文章通過對主要發(fā)達(dá)國家監(jiān)管經(jīng)驗(yàn)的比較和總結(jié)，目的是希望為金融衍生品在我國的健康發(fā)展提供有效的經(jīng)驗(yàn)借鑒。盡管國際金融衍生品交易監(jiān)管的統(tǒng)一立法還有很長的路要走，但這并不意味著國際社會將袖手旁觀。國際金融衍生品的發(fā)展特質(zhì)決定了對它的監(jiān)管方式也應(yīng)是動態(tài)的、聯(lián)合的、廣泛參與的全球性的監(jiān)管網(wǎng)絡(luò)。
參考文獻(xiàn)（略）