1.1 選題背景

本文以資本自由視野下公司資本制度的改革與發(fā)展為題，正是因?yàn)楣举Y本制度是資本自由最基本、最重要的實(shí)現(xiàn)方式①。 2013 年年末的改革，相當(dāng)程度地改變了我國實(shí)行長達(dá) 20 年之久的公司資本制度。這是我國歷史上第三次大規(guī)模修改《公司法》，從理念和規(guī)則方面都對(duì)公司資本制度進(jìn)行了大量的改動(dòng)，取消了最低注冊(cè)資本限額和實(shí)繳資本的規(guī)定，實(shí)行較為寬松的認(rèn)繳資本制。這一次公司資本制度改革，在放松管制推動(dòng)自治方面有了很大的突破，體現(xiàn)出新的價(jià)值和功能，屬于實(shí)質(zhì)層面上的突破，是一次特別值得紀(jì)念的改革事件，具有劃時(shí)代意義。在肯定此次改革成果的同時(shí)，也給司法實(shí)踐帶了很多問題和討論。認(rèn)繳資本制下取消了法定最低限額，并不進(jìn)行強(qiáng)制驗(yàn)資，允許資本完全認(rèn)而不繳，這更容易導(dǎo)致股東出資不實(shí)，進(jìn)而對(duì)交易安全造成隱患。在新的資本制度下，股東出資不實(shí)的風(fēng)險(xiǎn)增大，削弱了對(duì)債權(quán)人的保護(hù)，對(duì)債權(quán)人的利益保護(hù)問題產(chǎn)生了新的擔(dān)憂。改革后新的資本制度的有效運(yùn)行，離不開其他社會(huì)制度的輔佐，尤其是公司信用制度，然而在我國公司信用制度體系尚不完善的前提之下，改革成果沒有得到有效的保障。此外，資本自由對(duì)我國長期堅(jiān)守傳統(tǒng)法定資本制的沖擊，為公司資本制度的模式和架構(gòu)融入了新的法律理念，在公司管制與公司自治的選擇上，也為相關(guān)的理論研究和司法實(shí)踐提出了更高的要求。 針對(duì)上述問題，目前引起了公司法學(xué)界足夠的重視和關(guān)注，也激起了廣泛的熱議，但僅僅憑借我國目前的公司資本制度規(guī)則還不足以妥善解決。以此為選題背景，本文以資本自由作為新視角，試圖在資本自由的框架下完善我國當(dāng)下的公司資本制度體系，從理論與實(shí)務(wù)層面對(duì)此次改革做出回應(yīng)。在具有深遠(yuǎn)影響的改革意義下，我們還需要學(xué)習(xí)與研究國外先進(jìn)的制度理念，同時(shí)檢視與反思我國的公司資本制度，為我國公司資本制度的進(jìn)一步改革與發(fā)展貢獻(xiàn)自己的力量。  

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1.2 研究意義 

本文以資本自由的視角為基礎(chǔ)對(duì)資本的發(fā)展進(jìn)行研究，可為我國公司資本制度的進(jìn)一步的改革和完善，融入新的法律理念，具有新的理論意義和實(shí)踐意義。 首先，以資本自由的視角為我國公司資本制度的進(jìn)一步完善，融入新的法律理念。過去我國公司法的規(guī)則和制度理念是嚴(yán)格執(zhí)行資本三原則，要求資本確定、資本維持、資本不變，保證公司的獨(dú)立性和完整性，最終保證法定資本制得以實(shí)現(xiàn)。由此衍生出的制度模式對(duì)自由和效率是比較苛刻的。改革后現(xiàn)行的資本制度，與過去相比有其自身的優(yōu)點(diǎn)，資本自由理念的融入，賦予了股東和公司更多的自由空間，使股東能夠根據(jù)自己的意志自由支配自己的資產(chǎn)并通過公司章程的設(shè)計(jì)來達(dá)到投資的目的。新理念的融入，使現(xiàn)行的公司資本制度實(shí)現(xiàn)了以資本自由為導(dǎo)向的價(jià)值觀念的轉(zhuǎn)變，也為我國公司資本制度的進(jìn)一步完善指明了思路和方向，具有深遠(yuǎn)的意義和正確的價(jià)值指引。 其次，以資本自由為視角研究資本制度，有利于豐富公司法的基礎(chǔ)理論。資本制度是最好的詮釋和實(shí)現(xiàn)資本自由的基礎(chǔ)制度。貼著“舶來品”標(biāo)簽的公司資本制度作為一種經(jīng)濟(jì)工具被引入我國，其制度設(shè)計(jì)先進(jìn)與否，不僅決定了公司法的實(shí)施能否真正促進(jìn)商業(yè)活動(dòng)的開展，更決定了一國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平。而改革后新的制度模式，融入了資本自由理念，包括公司的設(shè)立、公司人格、公司資本、公司的治理結(jié)構(gòu)和交易經(jīng)營等各方面的理論架構(gòu)和制度模式都可以在資本自由理念下進(jìn)行重新的審視和理解，公司法的基礎(chǔ)理論得以豐富和完善。因此，以資本自由的視角研究改革后新的制度模式，可以從西方國家公司資本制度的演變發(fā)展過程中追本溯源，歸納整理有關(guān)公司資本制度的基礎(chǔ)理論，比較研究各國先進(jìn)的立法模式，進(jìn)一步評(píng)析我國公司資本制度的改革，對(duì)于解讀我國公司法改革具有重要的理論意義。 

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2 資本自由在西方公司資本制度中的產(chǎn)生與發(fā)展 

 

客觀的說，通過大量的文獻(xiàn)搜索和資料查閱，時(shí)至今日國內(nèi)外公司法理論界和實(shí)務(wù)界中都沒有“資本自由”的明確概念和正式提法，但是在對(duì)西方國家關(guān)于公司資本制度的研究和探索中發(fā)現(xiàn)，資本自由并不是一個(gè)虛無的或新生的理念，而是蘊(yùn)含在各國公司法理論中，有著深刻的思想淵源，能夠從各國公司資本制度的歷史變革中提煉、歸納而成。資本自由理念是真實(shí)存在的，可以得到論證和闡明，并且還有著產(chǎn)生、成長、演變的過程，可以說是人的自由在資本范疇內(nèi)的延伸和發(fā)展。  

 

2.1 資本自由的基本理解

自由是什么？自由是一個(gè)人在法律的許可下，能夠按照自己的意志來支配自己的行為和財(cái)產(chǎn)[1]。作為人類社會(huì)生活的一種崇高理想，自由代表著一種高度的價(jià)值，也是法律最高的價(jià)值追求。約翰?穆勒在其《論自由》中清晰地闡明了其自由主義的核心思想：個(gè)人只要在不傷害、不妨礙他人的范圍內(nèi)，就應(yīng)該擁有完全的自由，包括思想的、言論的以及個(gè)性（行動(dòng)）的自由，而這一原則的實(shí)現(xiàn)，要依賴于對(duì)政府及社會(huì)等公權(quán)力的界定和限制[2]。從人性的角度而言，追求自由是人類根深蒂固的一種欲望，而法律又是人類行為規(guī)范的準(zhǔn)則和指引，那必然要求法律需要重視人的請(qǐng)求，必須將人類的自由問題放在首位?？梢哉f，法律的重要內(nèi)容和最高的價(jià)值追求是自由，自由觀念支撐起了整個(gè)法律和正義哲學(xué)，但是法律本身并不代表自由，法律只是一種形式，可以保障人類自由的外部工具和手段。所以，“法律是自由的保姆”，這句話一直被奉為法哲學(xué)中的“圣經(jīng)”。在民主社會(huì)時(shí)期，為了使大多數(shù)人擺脫官僚階級(jí)的奴役和壓迫，獲得自由和獨(dú)立，國家統(tǒng)治者開始制定法律，以保護(hù)和捍衛(wèi)人們的自由。法律本身的特性決定了制定法律的宗旨在于維護(hù)和擴(kuò)展自由，而不是限制或取締自由。在法與自由的關(guān)系里，私法自治是法律保障自由的表現(xiàn)方式，私法自治的精髓在于當(dāng)事人個(gè)人的自由。 

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2.2 資本自由在西方公司資本制度中的生長與發(fā)展

從公司法的發(fā)展歷史來看，公司的產(chǎn)生經(jīng)歷了自由主義、特許主義、核準(zhǔn)主義和準(zhǔn)則主義四個(gè)階段，資本制度也沿著從自由到限制、發(fā)展，最后逐漸自由的軌跡演變，同時(shí)衍生出了相對(duì)穩(wěn)定的三種資本制度。在資本自由的推進(jìn)過程中，最低資本限額制度在很大程度上限制了公司便利籌資、經(jīng)營自由，是對(duì)資本自由的嚴(yán)重束縛和羈絆。隨著資本自由的成長，最低資本限額制度必然成為改革的對(duì)象。從自由主義時(shí)期到準(zhǔn)則主義時(shí)期，資本制度沿著從自由到限制、發(fā)展，最后逐漸自由的軌跡演變，也反映出了資本自由的生長邏輯和歷史淵源。 在準(zhǔn)則主義以前，還沒有形成穩(wěn)定的公司資本制度模式，資本自由經(jīng)歷了完全自由、嚴(yán)重限制到逐步發(fā)展的歷史演變。自由主義時(shí)期，在公司萌芽之初，資本是完全自由的。在這個(gè)時(shí)期，國家始終處于被動(dòng)的地位，私人是制度創(chuàng)新的主體，公司則完全是自治的產(chǎn)物，公司資本隨著商品經(jīng)濟(jì)的起伏而愈加自由。16 世紀(jì)伊始，西方國家特許主義盛行，公司設(shè)立受到了嚴(yán)重的限制。以英國公司為例，在這一特殊歷史階段，特許公司沒有自治性可言，公司資本的自由程度取決于國家對(duì)于壟斷經(jīng)濟(jì)的控制程度。當(dāng)國家干預(yù)和管制的成分過多，特許公司的利益雖然可以得到完全的保障，但公司設(shè)立人的自由和公司自治的空間必然會(huì)受到限制。到了 17 世紀(jì)末，公司發(fā)展缺少活力，英國等歐洲國家逐漸放寬對(duì)公司的嚴(yán)格管制，核準(zhǔn)主義逐漸代替特許主義[9]。與特許主義時(shí)期相比，核準(zhǔn)主義的施行逐漸放緩，資本的自由度也在增大。雖仍然帶有相當(dāng)大的國家干預(yù)色彩，但公司成立的條件在放寬，程序在簡(jiǎn)化，一定程度上給了公司自治的空間，資本開始沖破禁錮，逐步向自由發(fā)展。18 世紀(jì) 60 年代，隨著準(zhǔn)則主義的誕生，公司資本制度進(jìn)入繁榮時(shí)期。準(zhǔn)則主義以公司為本，設(shè)立條件相對(duì)寬松，這極大地刺激了開設(shè)公司的積極性，一定程度上拓寬了資本流通的渠道，加快了資本流通的速度，充分滿足公司作為私權(quán)主體對(duì)資本自由的天然追求。 

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3 資本自由在我國公司資本制度變遷中的生長歷程 ...... 10 

3.1 被壓制的資本自由：1993 年的《公司法》 ........ 10 

3.1.1 嚴(yán)格法定資本制遏抑了資本自由 ............ 10 

3.1.2 嚴(yán)格法定資本制的不適應(yīng)性 ....... 11 

3.2 開始萌發(fā)的資本自由：2005 年的《公司法》 ...... 12 

3.2.1 緩和法定資本制下資本自由逐漸顯露 ........ 12 

3.2.2 緩和法定資本制問題依舊 ......... 13 

3.3 初步成長的資本自由：2013 年的《公司法》 ...... 14 

3.3.1 認(rèn)繳資本制推動(dòng)資本自由的發(fā)展 ............ 14 

3.3.2 認(rèn)繳資本制是體現(xiàn)資本自由理念的初階 ...... 15 

4 資本自由在我國公司資本制度運(yùn)行中的困惑及其化解 ........... 16 

4.1 我國認(rèn)繳資本制度下的資本自由對(duì)交易安全造成的困境 ..... 16

4.2 以資本自由為理念的困惑化解思路 ..... 19 

5 資本自由理念下對(duì)我國公司資本制度的變革與展望 .... 25 

5.1 資本自由理念對(duì)我國公司資本制度改革的啟示 .... 25

5.2 資本自由理念下對(duì)我國公司資本制度的展望 ...... 29 

 

5 資本自由理念下對(duì)我國公司資本制度的變革與展望

 

改革遠(yuǎn)沒有停止它的腳步。二十世紀(jì)中葉以來，各國公司資本制度的改革紛紛表現(xiàn)出了鮮明的效率導(dǎo)向，以放松管制和追求資本自由為理念。而資本自由的實(shí)現(xiàn)，需要充分的制度環(huán)境和有效的保護(hù)機(jī)制。從理念上看，2013 年我國《公司法》的改革弱化了資本三原則，強(qiáng)化了股東自治，推進(jìn)了資本自由。從制度規(guī)范上看，降低了對(duì)資本的管制，股東出資靈活性大。從司法實(shí)踐中看，相關(guān)配套制度還來不及完善，交易風(fēng)險(xiǎn)得不到有效的控制和保障。故此，改革之路任重而道遠(yuǎn)。以推進(jìn)資本自由為導(dǎo)向，貫徹資本自由理念，充分實(shí)現(xiàn)公司自治，應(yīng)當(dāng)成為我國公司資本制度未來發(fā)展的方向和路徑選擇。  

 

5.1 資本自由理念對(duì)我國公司資本制度改革的啟示

對(duì)資本制度進(jìn)行理念反思——我國公司資本制度改革正沿著從資本管制理念向資本自由理念轉(zhuǎn)變的路徑。我國《公司法》的立法和修訂始終將公司資本制度作為極其重要的調(diào)整內(nèi)容，總體上經(jīng)歷了一個(gè)從嚴(yán)格到寬松、從管制到適度自治的發(fā)展歷程[34]。處于計(jì)劃經(jīng)濟(jì)向市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)過渡的初級(jí)階段時(shí)期，我國公司資本制度在理論和實(shí)踐上都沒有準(zhǔn)確認(rèn)識(shí)清楚市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的本質(zhì)和特征，以殘留著計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)期的立法思維來考察公司的資本制度模式。在此背景下，1993 年制定的《公司法》充斥著“重管制、輕發(fā)展”的政策導(dǎo)向，主要是規(guī)范公司運(yùn)作和防范風(fēng)險(xiǎn)為己任，以服務(wù)于國企改制的政治需要，完全沒有考慮公司法的私法屬性。因此，域外對(duì)我國公司資本制度的評(píng)價(jià)卻是“一個(gè)成本高昂并充滿了失敗風(fēng)險(xiǎn)的過程”[35]。步入 21 世紀(jì)后，伴隨經(jīng)濟(jì)不斷推進(jìn)以及國企改制的完工，舊公司法律規(guī)范所肩負(fù)的政治使命也隨之終結(jié)，由此對(duì)公司制度設(shè)計(jì)的經(jīng)濟(jì)邏輯開始有了全新的領(lǐng)悟。此時(shí)，經(jīng)濟(jì)全球一體化開始向更深、更遠(yuǎn)的方向發(fā)展，我國也基本形成了具有中國特色的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)模式，社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展促使公司法的進(jìn)一步改革刻不容緩。而在同一時(shí)期，世界范圍內(nèi)又掀起了公司法現(xiàn)代化改革的運(yùn)動(dòng)，歐盟國家、日韓等過也相繼修訂本國公司法，各國的公司資本制度在向全球融合的方向發(fā)展。但歸根結(jié)底，2005 年對(duì)《公司法》的修訂仍然堅(jiān)守著資本三原則的思想，傳統(tǒng)的資本管制思維仍然延續(xù)下去。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)迅速發(fā)展的檔口，公司法仍然充溢著過多的限制和束縛，股東和公司的自治空間非常有限，其后果導(dǎo)致公司資本利用效率變低，阻礙了公司的經(jīng)營發(fā)展，限制了公司的競(jìng)爭(zhēng)力，也嚴(yán)重遏制了公司資本的自由發(fā)展。2013 年公司資本制度的改革是大勢(shì)所趨，符合市場(chǎng)化改革中強(qiáng)化市場(chǎng)主體自身責(zé)任的大趨勢(shì)。

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結(jié)語 

 

公司資本制度改革是我國 30 多來年企業(yè)市場(chǎng)化改革的一個(gè)重大步驟，也是我們國家企業(yè)制度和金融制度進(jìn)一步接軌的重要標(biāo)志。不論資本市場(chǎng)的發(fā)達(dá)程度如何，對(duì)于公司資本制度的考察研究，仍然會(huì)是一個(gè)需要長期探索的領(lǐng)域。特殊的歷史背景，復(fù)雜的經(jīng)濟(jì)環(huán)境以及特定的理論根基，共同決定和影響著公司資本制度的產(chǎn)生與發(fā)展，從這一層面來說，公司資本制度是自由、公平、安全、效率以及公司法律理論不斷演進(jìn)變化的產(chǎn)物。盡管不同國家、民族和地區(qū)的公司資本制度在模式選擇和規(guī)則設(shè)計(jì)上不盡相同，各有千秋，但縱觀之下也在沿著特定的路徑發(fā)展。在不同的條件和不同的主導(dǎo)力量之下，公司資本制度革新和改進(jìn)的途徑方式也不是劃一的，更取決于指導(dǎo)思想的差異。所以，資本制度的完善思路和創(chuàng)新路徑在各個(gè)國家和地區(qū)的選擇是多元化的，與一國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平相適應(yīng)。以資本自由作為新的研究視野，重新對(duì)我國公司資本制度進(jìn)行審視可以發(fā)現(xiàn)，在現(xiàn)階段的制度模式下，雖然資本市場(chǎng)中固有的一些傳統(tǒng)理念被打破，但這并不足以代表現(xiàn)行的改革措施已經(jīng)到位。這只是進(jìn)步的開始，我國資本市場(chǎng)的進(jìn)一步發(fā)展還需要更為廣闊的空間和更為完善的法律體系。客觀評(píng)價(jià)，我國公司資本制度經(jīng)歷了多次改革，雖然步履維艱但也收獲頗豐，從最初嚴(yán)格的法定資本制到改革后相對(duì)自由的認(rèn)繳資本制，甚至是日后可能實(shí)行授權(quán)資本制，無時(shí)無刻不考驗(yàn)著我國公司立法者的智慧。選擇何種制度，要從現(xiàn)實(shí)和未來發(fā)展的兩個(gè)角度去考慮；適用哪種模式，我們?nèi)匀辉诓粩嗟奶剿鳌?nbsp;

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參考文獻(xiàn)(略)