1.1 研究意義

我國證券市場最初形成于九十年代初期，在這一段簡短的歷史中，中國證券業(yè)在開放式的市場經(jīng)濟的推動下飛速發(fā)展。得益于這一契機，中國證券交易一開始就搭上電子化的班車并于 1999 年徹底實現(xiàn)了證券交易和發(fā)行的無紙化。但是同時另一方面我們應(yīng)當(dāng)看到，我國當(dāng)前的證券法律制度建設(shè)遠(yuǎn)遠(yuǎn)跟不上無紙化市場的需要。我國現(xiàn)行的公司法、證券法均是以紙面證券為基礎(chǔ)而設(shè)計的，加上我國在電子商務(wù)方面研究的滯后，導(dǎo)致人們對電子簿記式證券法律效力及其對法律和證券監(jiān)管的挑戰(zhàn)沒有任何準(zhǔn)備。證券交易所和證券登記結(jié)算公司對無紙化證券的研究也處在起步階段，面對大量法律問題的出現(xiàn)，無紙化證券權(quán)益保護迫在眉睫。隨著近年來證券登記結(jié)算國際交流的深入以及證券市場實踐的發(fā)展，無紙化證券這一概念逐漸進入我國學(xué)術(shù)界和業(yè)界的視野。無紙化背景下的證券權(quán)益問題引起了社會各界的高度重視，漸漸被提上了我國政府機關(guān)和學(xué)術(shù)界的議程。舊有的證券保護法律和方式面臨著新技術(shù)和新思路的挑戰(zhàn)，然而，對于無紙化的研究，國內(nèi)尚處于初始階段，有關(guān)無紙化對證券定義和基本內(nèi)涵的沖擊、無紙化對證券持有法律關(guān)系和證券權(quán)益的影響、無紙化對證券法制完善的要求等基本問題，均缺乏足夠的探討，相關(guān)論著并不多見。因此，無紙化證券的權(quán)益問題是一個具有重要理論意義的研究課題。

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1.2 國內(nèi)外立法現(xiàn)狀

如前所述，我國證券市場形成較晚，無紙化進程很快。在這短短的過程中，我國公司法、證券法及其他相關(guān)法規(guī)并沒有，或許也來不及作出相應(yīng)調(diào)整。它們?nèi)允且约堎|(zhì)證券為調(diào)整對象，即使是 2013 年最新修訂的《證券法》也未對無紙化背景下的證券權(quán)益問題作出規(guī)定，這導(dǎo)致證券市場中的許多問題都缺乏必要的法律規(guī)制。相較而言，我國臺灣的立法顯得完善一些，臺灣地區(qū)的某些法律中對無紙化證券的某些具體規(guī)則作了相應(yīng)規(guī)定，例如臺灣《民法典》中就明確規(guī)定善意取得制度適用于無記名股票。立法的空白帶來的是無紙化背景下證券市場上的系列問題，主要體現(xiàn)為以下兩個方面。一是由于無紙化證券的登記、轉(zhuǎn)讓、抵押效力和結(jié)算規(guī)則效力沒有得到立法確認(rèn)，近年來證券登記結(jié)算機構(gòu)依據(jù)業(yè)務(wù)規(guī)則作出的大量行為被訴諸法院，嚴(yán)重影響了結(jié)算秩序和證券市場安全運行。二是由于缺少相關(guān)法律依據(jù)，基于無紙化證券的抵押交易、融資融券交易，以及衍生品的發(fā)展均存在制度性缺陷，有待立法，以支持資本市場創(chuàng)新發(fā)展。當(dāng)然，我國并沒有止步不前，而是在積極的探索中。鑒于一些西方國家在進行證券無紙化實踐時幾乎同步推行了證券無紙化立法,我國法學(xué)界及證券實務(wù)部門也在積極推動該項立法。①對于我國無紙化背景下證券立法的方向，有學(xué)者認(rèn)為，在擁有發(fā)達的證券市場體系的西方國家,證券無紙化進程才剛剛開始,基于證券市場實踐的立法需求可能還不及我國具體與強烈,因而我國應(yīng)主要立足于我國證券市場實踐的立法需求而探索證券無紙化立法問題。②對此，中國證監(jiān)會市場監(jiān)管部副主任歐陽澤華先生認(rèn)為, 由于證券無紙化立法涉及證券交易市場的許多個業(yè)務(wù)環(huán)節(jié),涉及整個證券登記結(jié)算系統(tǒng),亟需解決的法律問題非常多,如果修改證券法,無論是并入《證券法》第七章還是單設(shè)一章, 都容易在篇幅上與其他章節(jié)不相匹配；而且一些規(guī)范內(nèi)容涉及基本的民事權(quán)利義務(wù),更宜在總則中規(guī)定或者在各章節(jié)中都予以體現(xiàn),但這不僅增加了法律修改的工作量,而且也會影響證券無紙化法律規(guī)范自身的內(nèi)在邏輯。

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第 2 章 證券無紙化概況

 

無紙化證券（電子證券）是指證券擺脫了紙面介質(zhì)這一存在形式，轉(zhuǎn)而以電子計算機技術(shù)為依托而實現(xiàn)的證券的電子數(shù)據(jù)化。與之相對應(yīng)地，紙質(zhì)證券是指在紙面上印刷某些通用格式，通過填入特定的數(shù)據(jù)、文字等，證明持有人權(quán)利的證券。在無紙化背景下，證券所有人享有的權(quán)益不再依附于紙面上的記錄，取而代之的是以電子數(shù)據(jù)的形式存在于賬戶內(nèi)，并以該數(shù)據(jù)內(nèi)容為證明權(quán)利的依據(jù)。①電子證券不僅是電子計算機技術(shù)飛速發(fā)展的產(chǎn)物，更是各國證券市場不斷繁榮的產(chǎn)物。20 世紀(jì)初期，世界各國證券交易規(guī)模的迅速擴大，傳統(tǒng)的紙質(zhì)證券已經(jīng)難以承載超負(fù)荷的證券交易量，無法滿足市場的發(fā)展要求。在此種壓力的巨大推動下，電子證券應(yīng)運而生。

 

2.1 早期紙質(zhì)證券的沒落和電子證券的興起

如前所述，電子證券并非是和證券市場一同產(chǎn)生的，它是證券市場發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。在 19 世紀(jì)，紙質(zhì)證券是證券發(fā)行和交易的唯一介質(zhì)。在紙質(zhì)證券的背景下，證券發(fā)行者向公眾發(fā)行具有一定格式的紙質(zhì)證券，而證券權(quán)利人也實實在在地持有證券并以該紙質(zhì)證券作為自身享有各項證券權(quán)利的憑證。20 世紀(jì)前頁，證券發(fā)行、交易量不斷增加，再加上電子技術(shù)的進步，電子證券才逐漸取代了紙質(zhì)證券。在世界證券市場形成初期，還是以紙質(zhì)證券為證券發(fā)行和交易媒介的時候，證券發(fā)行者通常都會向投資者集中交付紙質(zhì)證券。以最典型的證券——股票為例，公司在發(fā)行股份時，都會印制一定的紙質(zhì)憑證，并在其上記載發(fā)行公司的名稱、公司法定代表人姓名、公司住所以及票面金額等內(nèi)容。在完成股票的印制工作后，發(fā)行者會將其直接交付給證券投資者，以此完成股票的發(fā)行。作為公司投資者股權(quán)的憑證，投資者收到公司交付的股票后，可以選擇自己持有，也可以將其交由存管機構(gòu)如銀行進行保管。此即所謂的直接持有。一般情況下，證券發(fā)行人將證券交付給投資者并對自己的發(fā)行對象所持有的證券進行登記，證券持有者也可以以背書或交付的方式直接轉(zhuǎn)讓證券，證券的實物交割即意味著證券交易的完成。這一持有模式使得證券投資者的權(quán)利變得“實在”，但同時也暴露出了很多問題，主要表現(xiàn)在以下兩個方面。第一，紙質(zhì)證券的完整保存并非易事，特別是證券投資者自己保存的情況下，紙質(zhì)證券可能會破損、遺失或者被盜，而一旦喪失這一紙憑證，證券權(quán)利也可能隨之喪失。以無記名證券為例，誰持有該證券就意味著誰享有證券項下權(quán)利，該紙質(zhì)證券一旦被盜便意味著證券權(quán)利的轉(zhuǎn)移，這對于證券投資者來說無疑是一個極大的風(fēng)險。第二，20 世紀(jì)以來，隨著商品經(jīng)濟的迅速發(fā)展，分散的、區(qū)域性的紙質(zhì)證券直接持有模式已難以應(yīng)對證券發(fā)行和交易的規(guī)?；l(fā)展，美國紐約證券交易所在 1960 年開始顯露出來的“紙面危機”正是上述問題的體現(xiàn)。①在紐交所的這場危機中，紙質(zhì)證券保守且復(fù)雜的交易過程成為規(guī)?；灰椎木薮笞璧K，不能再適應(yīng)證券市場電子化的趨勢。紙質(zhì)證券的難以保存和程序繁瑣的自身缺陷以及證券交易的規(guī)?；l(fā)展碰撞在一起，終于觸發(fā)了紙質(zhì)證券的生存危機。

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2.2 無紙化證券的法律特征

無紙化證券的興起意味著證券的持有模式從直接到間接的轉(zhuǎn)變，證券的發(fā)行不再限于“一紙憑證”的交付，證券交易的完成也不再依賴于實物證券的現(xiàn)實交割。在此種模式下，證券的發(fā)行和交易變得更加高效便捷，電子證券的使用也為大規(guī)模的證券交易提供了現(xiàn)實的可能性。如前所述，電子證券和紙質(zhì)證券雖同為權(quán)利憑證，但與紙質(zhì)證券相比，電子證券有其獨特的法律特征。電子證券的法律特征主要體現(xiàn)在存在形式、持有模式和中介機構(gòu)這三個方面。無紙化證券又稱電子證券，顧名思義，是以電子數(shù)據(jù)的形式存在的，這是無紙化證券和紙質(zhì)證券在存在形式上的區(qū)別，也是最直接的區(qū)別。在傳統(tǒng)模式下，證券權(quán)利被記錄于紙面上，投資者以持有該紙質(zhì)憑證來證明其權(quán)益。如今在無紙化背景下，證券權(quán)益不再表現(xiàn)在紙面上，而是存在于證券賬戶這一電子數(shù)據(jù)中。如此一來，證券變得更易于保管，證券交易也變得更加簡便。在無紙化背景下，證券交易被賦予了大規(guī)模集中的特點，與傳統(tǒng)面對面的證券活動相比，其在效率上有了大幅度的提升。①從有形到無形，從繁瑣到高效，證券的無紙化無疑更能迎合證券市場現(xiàn)代化的發(fā)展需求。

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第 3 章 無紙化證券的所有權(quán)問題........11

3.1 證券所有權(quán)概述......11

3.1.1 證券持有模式與證券所有權(quán).........11

3.1.2 《物權(quán)法》與無紙化證券所有權(quán)..........12

3.2 證券無紙化對證券所有權(quán)的影響............ 12

3.3 我國現(xiàn)行無紙化證券所有制度及其問題.........15

3.4 完善我國無紙化證券所有制度的建議....17

第 4 章 無紙化證券的質(zhì)押權(quán)問題........20

4.1 證券質(zhì)押權(quán)概述......20

4.2 證券無紙化給證券質(zhì)押權(quán)帶來的影響....20

4.3 我國現(xiàn)行無紙化證券質(zhì)押制度存在的問題.... 23

4.4 完善我國無紙化證券質(zhì)押制度的建議....25

4.4.1 解除要式合同的限制....25

4.4.2 引入讓與擔(dān)保制度........25

第 5 章 無紙化證券的善意取得問題....27

5.1 證券善意取得制度簡介...........27

5.2 證券無紙化對證券善意取得的影響........27

5.3 我國現(xiàn)行無紙化證券善意取得制度及其問題......... 29

5.4 完善我國無紙化證券善意取得制度的建議.... 30

 

第 5 章 無紙化證券的善意取得問題

 

5.1 證券善意取得制度簡介

善意取得是我國《物權(quán)法》上以維護交易安全為目的的一項重要制度，它是近代以來以日耳曼法“以手護手”制度為基礎(chǔ)、伴隨著商品經(jīng)濟的興起而逐漸發(fā)展起來的。該制度的根本目的在于通過爭取善意無過失第三人的利益，進而達到維護交易過程中的安全之效果。在證券交易領(lǐng)域，也廣泛運用著善意取得這一重要制度。比如在日本、美國等無紙化證券制度確立較早的國家，都設(shè)立了證券的善意取得制度，以此來維護無紙化背景下證券交易的安全。在無紙化背景下，無法實現(xiàn)對證券的現(xiàn)實占有，以公示為要件的善意取得制度也因此有了它的特殊性。我國《物權(quán)法》第 106 條第 1 款確立了善意取得這一制度，從該條內(nèi)容中可以看出，該制度的適用以以下四個條件為前提：（1）處分人必須是無處分權(quán)人；（2）受讓人必須是善意的；（3）無處分權(quán)人以合理的價格轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)；（4）轉(zhuǎn)讓的動產(chǎn)或不動產(chǎn)已經(jīng)過公示。①我國現(xiàn)行法律中雖未明確規(guī)定善意取得制度適用于無紙化證券領(lǐng)域，但是在實踐中，該制度已被廣泛運用。筆者認(rèn)為，證券的善意取得在某些層面上完全可以適用《物權(quán)法》第 106 條的一般性規(guī)定，至于其特殊性問題，則需要日后一些特別法的補充來解決。

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結(jié)語

 

從 1999 年我國無紙化證券市場確立至今已近 20 年，但是在我國當(dāng)前證券市場上，無論是制度設(shè)計還是法律規(guī)范，都是以紙質(zhì)證券為對象的。即使是 2013年最新版《證券法》也未對無紙化證券作出特殊規(guī)定，取而代之的則是一些行業(yè)規(guī)范、行業(yè)習(xí)慣。那些不成文的習(xí)慣被廣泛運用在證券發(fā)行和交易的過程中，但同時，它們又是未被法律所認(rèn)可的，這給證券發(fā)行者和投資者的發(fā)行和交易活動注入了安全隱患。正因為如此，在當(dāng)今無紙化背景下討論證券權(quán)益問題變得尤為重要。在開放的市場經(jīng)濟體制的帶動下，我們國家的無紙化證券市場飛速成長。從無紙化證券市場確立以來，中國人民見證了日益活躍的證券市場，它也在很大程度上促進了我國經(jīng)濟的現(xiàn)代化發(fā)展。在形成初期，無紙化引發(fā)的問題還不明顯。雖然我國一直在摸索更加合理的證券制度，但一直未見成效。近年來，由于制度設(shè)計的落后，無紙化給證券市場帶來的新問題逐漸顯露出來，當(dāng)前的證券制度亟需完善。我國 2005 年頒布的《電子簽名法》雖然在一定程度上承認(rèn)了無紙化證券的法律效力，但是，我國現(xiàn)行法律中尚未對無紙化背景下具體的證券權(quán)益，如所有權(quán)、質(zhì)押權(quán)等作出規(guī)定，法律的空白使得我國證券市場得不到穩(wěn)健發(fā)展。綜觀全世界，美國在 1994 年就已經(jīng)通過了無紙化證券的相關(guān)規(guī)定；日本在 2001 年、2004 年通過了《關(guān)于無紙化公司債過戶的法令》及《關(guān)于為實現(xiàn)股票等交易結(jié)算合理化而對<關(guān)于無紙化公司債過戶的法令>進行修改的法令》；羅馬通過的《關(guān)于中介化證券的實體法公約》也給我們國家完善相關(guān)立法提供了一定了借鑒。此外，在完善立法的基礎(chǔ)上，在本文中筆者還提出了一些制度性的建議。如發(fā)展間接持有模式、引入讓與擔(dān)保制度、在善意取得制度中區(qū)分個人及機構(gòu)等。希望在政府機關(guān)、法學(xué)者和社會各界人士的共同努力下，我國的無紙化證券市場能夠健康有序地發(fā)展。

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參考文獻(略)