一 選題背景 

應(yīng)我國經(jīng)濟發(fā)展的需要，我國建立了現(xiàn)代公司制度，出臺并多次修改了公司法，隨之有了越來越多的冠以公司名稱的企業(yè)，公司的繁榮一發(fā)而不可收，現(xiàn)如今的公司之于社會經(jīng)濟就好比血液之于人體，它是現(xiàn)代社會最重要的經(jīng)濟組織形式之一，是奠定社會發(fā)展的基石。但是隨著公司數(shù)量的增加，隨之而生的還有各種各樣的實踐問題，例如控股股東“一股獨大”，股東大會完全被形式化；對董事、經(jīng)理等公司日常事務(wù)負(fù)責(zé)人缺少相應(yīng)的監(jiān)督制度；公司法中的個別規(guī)定不夠明確，適用時模棱兩可；中小股東權(quán)利被侵害卻無有效救濟之法等等。以上的種種問題都可以從股東表決權(quán)的研究中找到一定的出路和解決辦法，其重要性不言而喻。在 2013 年注冊資本制改為完全的認(rèn)繳制，公司股東越來越多的選擇認(rèn)繳資本，但是對于認(rèn)繳制下的股東表決權(quán)的行使和計算方法卻缺乏明確的法律依據(jù)，在認(rèn)繳期內(nèi)認(rèn)繳人表決權(quán)的安排和超過認(rèn)繳期認(rèn)繳人的表決權(quán)的行使上法律并無妥當(dāng)?shù)陌才?，造成現(xiàn)實中對于此類問題的處理有著很大的不確定性，常常導(dǎo)致相同的案情卻是不同的判決結(jié)果。 

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二 研究意義 

表決權(quán)是股東權(quán)的一種，它融合了實體法和程序法，法律關(guān)系極為復(fù)雜。國內(nèi)學(xué)者研究表決制度多以現(xiàn)有的表決權(quán)體系為視角，力主表決權(quán)結(jié)構(gòu)框架的完善，研究對象常為累積投票制度、表決權(quán)信托制度、表決權(quán)征集制度和表決權(quán)的限制等，這在我國經(jīng)濟發(fā)展的初期，在經(jīng)濟和社會影響力不大的成長時期發(fā)揮了重要的作用，激發(fā)了股東參與公司治理的積極性，促進了公司框架和制度的迅猛發(fā)展。但是，隨著公司制度的不斷復(fù)雜，公司框架的逐漸完整，公司制度又出現(xiàn)了新的問題。在愈發(fā)適用頻繁的認(rèn)繳制下，股東表決權(quán)的計算問題逐漸引起了人們的重視，適用混亂的情況不僅影響到公司運營的公平性和效率，也必然危及公司股東的利益甚至是社會的穩(wěn)定。面對這種越來越多認(rèn)繳制下出現(xiàn)的表決權(quán)之爭問題，無論在理論上還是實踐上都有深入研究認(rèn)繳制下股東表決權(quán)制度的必要性。因此，本文試圖從認(rèn)繳制下股東表決權(quán)的計算為視角論述股東表決權(quán)制度，通過分析股東權(quán)的代表權(quán)利——股東表決權(quán)在認(rèn)繳制下規(guī)定的不足而提出相應(yīng)的完善建議，希望可以解決表決權(quán)在認(rèn)繳期內(nèi)和超過認(rèn)繳期后的表決權(quán)的相關(guān)問題，通過提出完善建議，為在認(rèn)繳制下越發(fā)頻繁出現(xiàn)的表決權(quán)的計算等問題提供參考建議，拋磚引玉，以期可以找到一定的解決之法，在不同主體之間建立一種利益平衡，從而最終有望實現(xiàn)公平與效率的有機結(jié)合，進而希望可以更好的保護守約股東和債權(quán)人的權(quán)利。 

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第一章 股東表決權(quán)和認(rèn)繳制概述 

 

第一節(jié) 股東表決權(quán)制度

有限公司的股東會或者股份公司的股東大會是公司的最高權(quán)利機構(gòu)，股東基于其股東資格而在股東會或股東大會上享有的權(quán)利就是股東權(quán)。我國公司法賦予公司股東很多權(quán)利，這些權(quán)利可以劃為兩種：一是公司法上規(guī)定的權(quán)利，如選舉和被選舉為董事或監(jiān)事的權(quán)利、知情權(quán)、紅利分配請求權(quán)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓權(quán)等等。二是在公司章程規(guī)定的權(quán)利，規(guī)定的權(quán)利不得同公司法等強行性規(guī)定相抵觸，也不得侵害社會公眾的共同權(quán)益。出席股東會會議并行使自己的表決權(quán)是股東的基本權(quán)利，可以說表決權(quán)就是股東通過股東會表達(dá)出自身的觀點，從而形成公司的意思表示的權(quán)利。①股東所擁有的表決權(quán)具有非常重要地位，可以說是股東不可或缺的、極其重要的一項權(quán)利。 以上所說權(quán)利的行使和保護大都離不開表決權(quán)，表決權(quán)是公司所有連接公司控制的關(guān)鍵點，是能否掌握公司控制權(quán)的焦點，是股東享有的所有權(quán)利之中最為基礎(chǔ)和重要的權(quán)利“如果有限責(zé)任是公司法最為顯著的特征，則股東表決權(quán)是公司法的第二顯著特征”②。那么，到底什么是股東表決權(quán)呢？有人認(rèn)為；表決權(quán)是股東針對公司出現(xiàn)的相關(guān)問題在股東會上表達(dá)出個人意志和愿望的一項權(quán)利。③也有人認(rèn)為：表決權(quán)可以理解為股東在股東大會表達(dá)出的個人觀念，然后按照自身所擁有的股份參與公司全體股東共同決定的一項權(quán)利。④ 學(xué)界雖無通說，但是各家的觀點倒也是相差無幾，可以概括為三點：第一，股東表決權(quán)是在擁有股東身份的基礎(chǔ)上擁有的一種權(quán)利；第二，表決對象是公司股東大會的決議事項；第三，表決權(quán)的實施是對相關(guān)事項做出同意與否的意思表示。綜合來說，我們把股東表決權(quán)（Shareholders Voting Right，Stimmerecht）定義為：股東基于其身份所享有的，對股東大會所議事項做出一定意思表示的權(quán)利。  

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第二節(jié) 注冊資本認(rèn)繳制度 

注冊資本認(rèn)繳制是在公司成立時，不需要一次性、及時繳納認(rèn)繳的出資額度，無需驗資，股東根據(jù)意思自治原則協(xié)商一致后將各自的認(rèn)繳額、出資方式、繳納期限、首次繳付比例、貨幣與實物出資比例等事項記載于公司章程中，同時認(rèn)繳出資要記載于“商事登記薄”中。在繳納資本相關(guān)制度上，我國《公司法》經(jīng)過了多次修改，結(jié)構(gòu)和內(nèi)容都在不斷進步、不斷完善，繳納資本的方式開始時候是實繳制，后來發(fā)展到有限制的認(rèn)繳制，如今發(fā)展到了完全的認(rèn)繳制，資本有關(guān)制度變動可以說涉及到了整部《公司法》的有關(guān)制度構(gòu)成與相關(guān)規(guī)則的訂立。2013 年開始公司的資本認(rèn)繳制從有限制轉(zhuǎn)變?yōu)榱酥С窒鄳?yīng)資本可完全認(rèn)而不繳的認(rèn)繳制，不再繼續(xù)實施原來所要求的繳納資金的比例和時間要求。認(rèn)繳制與實繳制的最根本區(qū)別在于實繳制下必須一次性、全額繳納注冊資本，而目前實行的徹底的認(rèn)繳制則減低了公司設(shè)立的門檻，不需要實繳即可成立公司，同時取消驗資制度使登記機構(gòu)不會繼續(xù)通過實收資本來催促股東出資，但是不變的是公司及其股東仍然需要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，即與其投資的資金相當(dāng)?shù)某鲑Y責(zé)任。 認(rèn)繳制僅僅是股東對自身認(rèn)購的股份進行分期繳納的一種繳資形式，不能引起相關(guān)資本制度本質(zhì)上發(fā)生變動——這種制度沒有否認(rèn)法定資本制的價值和意義，僅僅是將繳納相應(yīng)認(rèn)繳資本的時間作了變動。其不再由法律作硬性規(guī)定而是由公司章程進行規(guī)制，可以說此一方面賦予了公司更多的自治權(quán)，另一方面也削弱了行政機構(gòu)的相關(guān)權(quán)利，這種變化是與市場經(jīng)濟相關(guān)特征相一致。資本認(rèn)繳制并不是說投資者不用實際交出相應(yīng)的資金，也不是說交給公司的相應(yīng)資金的時間是絕對任意的，資本認(rèn)繳制其實僅僅是不要求投資人在建立公司時就繳納全部資金，僅僅是以合同的方式約束和監(jiān)督相關(guān)出資人的出資義務(wù)，把在設(shè)立公司過程中的出資日期及實繳與否的決定權(quán)給予公司的認(rèn)繳人和其他股東。 在認(rèn)繳制下，我們國家關(guān)于公司建立的要求進一步降低了，對于公司的建立和長期向前發(fā)展有著重要的作用和很高的價值。然而該項制度也不可避免的出現(xiàn)了一些負(fù)面作用，其中最主要的一項就是，一旦不要求認(rèn)繳人一次性繳納全部資金，就會導(dǎo)致實收資金總數(shù)和注冊的資金數(shù)額不同、股東內(nèi)部實際繳納資金的相應(yīng)比例和認(rèn)繳資金數(shù)額的相應(yīng)比例不同的情形。在股東按照出資的相關(guān)比例分配表決權(quán)的時候，分期繳納資金的相關(guān)制度可能會影響到該項權(quán)利的具體實施。

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第三章 認(rèn)繳期內(nèi)認(rèn)繳人表決權(quán)的分配 ..... 17 

第一節(jié) 認(rèn)繳期內(nèi)認(rèn)繳人股東資格的確定 .... 17 

第二節(jié) 認(rèn)繳期內(nèi)認(rèn)繳人表決權(quán)的理論爭議 ........ 18 

一 實繳說 ..... 18 

二 折衷說 ..... 20 

三 認(rèn)繳說 ..... 20 

第四章 超過認(rèn)繳期未繳人表決權(quán)制度完善 ....... 23 

第一節(jié) 超期未繳人的股東資格 ...... 23 

第二節(jié) 超期未繳人股東表決權(quán)的限制 ...... 24 

一 限制原因 ......... 24 

二 超期未繳人表決權(quán)的限制方式 ......... 26 

三 超期認(rèn)繳人補正后表決權(quán)的恢復(fù)與表決權(quán)的溯及力 ......... 31 

 

第四章 超過認(rèn)繳期未繳人表決權(quán)制度完善

 

第一節(jié) 超期未繳人的股東資格 

實際生活中很多不同類型的股東不符合程序和規(guī)則的出資層出不窮，這樣的情況會對于公司相關(guān)資本的正常運轉(zhuǎn)不利，給予其他股東以和整個公司大局利益可能會造成危害，同時也可能會提高市場交易方面的危險系數(shù)，從而在客觀上可能給公司相關(guān)債權(quán)人的權(quán)益帶來危害。在此，對作為超期未繳人的一種——超過認(rèn)繳期的未繳人是否享有股東資格進行討論。 股東資格是指適法主體因向公司出資而與公司發(fā)生財產(chǎn)關(guān)系和身份關(guān)系后享有的法律地位或法律身份。對于超出認(rèn)繳期還尚未繳資的未繳人是不是享有股東身份，學(xué)術(shù)界有著兩類不一樣的學(xué)說：否定說的觀點就是如果股東的出資不符合法律程序和標(biāo)準(zhǔn)就算是沒有履行相應(yīng)的義務(wù)，這樣的話就不應(yīng)該擁有股東的身份。二肯定說的觀點就是如果股東的出資不符合法律程序和標(biāo)準(zhǔn)，這樣的話就可以讓這些股東負(fù)相關(guān)的法律方面的責(zé)任和限制相應(yīng)的股權(quán)，卻不應(yīng)該反對股東擁有相應(yīng)的身份和資格。① 由于我們國家之前受到了比較深厚的資本形成制度的立法影響，在初期，針對這些出資人的股東資格問題，我們國家大多數(shù)理論界人士都不支持其擁有相應(yīng)資格。伴隨法律專業(yè)人士和實踐商人更加深入的了解和理解了公司資本方面的功能，越來越多的人秉承肯定的觀點，堅持以為那些沒能按照規(guī)定繳納資金的股東只應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)的是違約責(zé)任，對于沒有合法繳納資金的股東，公司可以就他們的行為進行抗辯、可以對股權(quán)的構(gòu)成進行一定的調(diào)節(jié)，也可以按照法律規(guī)定剝奪其股東的身份和資格，然而僅僅依據(jù)股東的相關(guān)出資有著不合法方面就剝奪其身份和資格是不合法理的。對此觀點，本文亦表贊同?？梢哉f實繳資本只是股東的一種義務(wù)，但不是獲得相應(yīng)股東資格的前提，在邏輯結(jié)構(gòu)上來講應(yīng)該是資格在前、出資義務(wù)在后的。②不完全出資也可以享有股東權(quán)利，只是享有的是不完整的股東權(quán)利，而完全出資只是享有完整的股東權(quán)利，股東身份并不以完全出資來確認(rèn)。

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結(jié) 論

 

關(guān)于認(rèn)繳股東在認(rèn)繳期內(nèi)的表決權(quán)和超過認(rèn)繳期后表決權(quán)的限制方面的問題一直存在爭議，尤其是在實行完全認(rèn)繳制后，這方面的問題就顯得越發(fā)常見和突出。法律規(guī)定不明確的這種狀況可能會損害公司、按期繳納股資股東或者債權(quán)人的合法利益，所以，認(rèn)繳制下股東表決權(quán)的行使就變成了立法和司法實踐亟待解決的難題。在認(rèn)繳期內(nèi)，對于利潤分配請求權(quán)、剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)等權(quán)利在認(rèn)繳期內(nèi)法律有明確的規(guī)定可供操作，其他的權(quán)利按照共益權(quán)、可分權(quán)、固有權(quán)等法律體系的解釋也可以找到一定的行使方法，但是對于表決權(quán)，卻并不容易計算。超過認(rèn)繳期后，對于表決權(quán)的限制及一系列相應(yīng)后續(xù)問題并沒有合適的解決之道。 在認(rèn)繳期內(nèi)，相對于實繳出資的股東，認(rèn)繳股東雖然沒有全部出資，但是這種認(rèn)繳行為法律是認(rèn)可的、鼓勵的，認(rèn)繳人也是享有相應(yīng)的股東身份的。認(rèn)繳人是公司的股東，擁有相應(yīng)的表決權(quán)，在認(rèn)繳的認(rèn)繳期內(nèi)，如果章程有關(guān)于表決權(quán)的行使依據(jù)，應(yīng)該按照其規(guī)定。如果章程沒有相應(yīng)的規(guī)定，那么從立法依據(jù)、法律權(quán)利和義務(wù)一致原則、認(rèn)繳人權(quán)利濫用的可能性和現(xiàn)代經(jīng)濟學(xué)角度來看應(yīng)該按照認(rèn)繳額而非實繳額來行使表決權(quán)，因為這樣是最符合法律框架結(jié)構(gòu)和實踐需要的。 超過認(rèn)繳期后，認(rèn)繳人基于各種原因仍不履行認(rèn)繳額的出資義務(wù)，這種情況下，未繳人的行為便不再為法律所認(rèn)可和鼓勵，變成了為法律所禁止的一種瑕疵出資行為，這種行為損害了公司的債權(quán)人以及之外的一些股東的合法利益。這時未繳人雖然仍享有股東資格，但是這種行為侵犯了權(quán)利義務(wù)的對等性和公司契約的正義性，為了其他守約股東利益的保護和公司資本的充實完善，我們提出了一種防微杜漸的方法：對超期未繳人的表決權(quán)實施一定的限制，表決權(quán)行使時按照實際出資額計算而不再按照認(rèn)繳額計算。這種安排是防止未繳人不按期繳資的一種事前預(yù)防，也能夠激勵按期認(rèn)繳股東發(fā)現(xiàn)超期未繳人的尚未出資行為，從而希望可以解決現(xiàn)實中存在的此類的股東出資瑕疵的問題。 

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參考文獻(xiàn)(略)