（一）老年人意定監(jiān)護(hù)制度的概念

尊重人權(quán)、保障人權(quán)理念是自 20 世紀(jì) 60 年代開始興起的，隨后對于成年監(jiān)護(hù)制度的改善逐漸被越來越多的國家所重視。其中以美英法等國為首新興理念對成年人監(jiān)護(hù)制度進(jìn)行了極大的修改和完善，把隨著年齡的增高、意思能力逐漸減弱的老年人也納入了保護(hù)范圍，并倡導(dǎo)要“尊重主體自主決定權(quán)”、“維持生活正常化”等理念，要求對于老年人自主意思能力進(jìn)行最大程度的保障。在法律意識逐漸增強(qiáng)，法制進(jìn)度不斷完善的今天，建立以意定監(jiān)護(hù)制度為主要內(nèi)容的老年人監(jiān)護(hù)制度，已經(jīng)成為全球關(guān)于老年人保護(hù)的立法趨勢。 在我國，關(guān)于監(jiān)護(hù)制度的法律規(guī)定由于受到一些歷史和法制發(fā)展程度等影響，再加上其制定時(shí)本身就存在一定的問題，導(dǎo)致我國監(jiān)護(hù)制度一直不是很完善。如我國對于監(jiān)護(hù)的制度的法律規(guī)定主要體現(xiàn)在《民法通則》第一十七條和第一十九條中對于有精神障礙的人的一些規(guī)定。從這些法律條文中我們完全找不到對于普通老年人保護(hù)，而現(xiàn)實(shí)生活中真正老年癡呆病人只是占普通老年人中很少的比例。當(dāng)老年人由于年齡的增大導(dǎo)致自主意思能力的下降而使得其無法正常生活時(shí)，我國應(yīng)當(dāng)制定相關(guān)法律對其進(jìn)行保障。2015 年 4 月 18 日我國頒布的《中華人民共和國民法典——民法總則專家建議稿》第 26條與 2012 年 12 月 28 日我國新修訂的《老年人權(quán)益保障法》第 26 條規(guī)定，為我國老年人意定監(jiān)護(hù)提供了法律依據(jù)，同時(shí)也給學(xué)術(shù)界對于老年人意定監(jiān)護(hù)制度理論的研究提供了基礎(chǔ)和方向。對于老年人意定監(jiān)護(hù)的定義，筆者通過以上對法律的理解和分析認(rèn)為：老年人意定監(jiān)護(hù)制度是指當(dāng)老年人還具有完全或者部分意思能力和民事行為能力時(shí)，選擇自己信賴的人或者組織通過合同的形式把自己將來的監(jiān)護(hù)權(quán)限授予他們，在其喪失或者部分喪失意思能力和民事行為能力時(shí)，意定監(jiān)護(hù)人在相關(guān)監(jiān)督下開始履行合同約定的事務(wù)。

..........

 

（二）老年人意定監(jiān)護(hù)制度的意義 

老年人意定監(jiān)護(hù)制度的研究對于我國民法基礎(chǔ)理論具有完善的功能。尊重人權(quán)是當(dāng)今全球法律中的核心理念，也是我國法律一直遵循和力求完善的目的所在。但是對于成年監(jiān)護(hù)制度，我國傳統(tǒng)民法中僅僅涉及到了對于那些心智不健全的人，而且對于他們的監(jiān)護(hù)往往是“他治”大于“自治”，也即是法定監(jiān)護(hù)優(yōu)先于意定監(jiān)護(hù)。由于我國現(xiàn)在并沒有關(guān)于老年人意定監(jiān)護(hù)制度相關(guān)的法律法規(guī)，所以使很多明明有一定意思表示的人無法正常的保障其“意思自治”。可以說意定監(jiān)護(hù)制度不僅是保障行為人意思自治，行為自治的前提，更是現(xiàn)代民法中一些制度的基石。①在美、日、英等國，法定監(jiān)護(hù)制度是與意定監(jiān)護(hù)相輔相成，共同對被監(jiān)護(hù)人的意思、財(cái)產(chǎn)、人身進(jìn)行保護(hù)。以人為本是意定監(jiān)護(hù)制度最根本的思想。因此，對老年人意定監(jiān)護(hù)制度進(jìn)行研究和探討，不僅能夠更好的保障被監(jiān)護(hù)的人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利，更能使我國民法的基礎(chǔ)理論得到完善。 

........

 

二、老年人意定監(jiān)護(hù)制度的不同模式及評析 

 

（一）英美法系中老年人意定監(jiān)護(hù)制度

美國無論是在思想還是經(jīng)濟(jì)上都是全球最發(fā)達(dá)的國家，因此筆者首先要介紹一下它關(guān)于老年人意定監(jiān)護(hù)制度的發(fā)展。十九世紀(jì)中期，成年人監(jiān)護(hù)制度就開始在美國各州施行，然而卻沒有對于老年人的監(jiān)護(hù)的規(guī)定。這與當(dāng)時(shí)美國的國情是有關(guān)的，十九世紀(jì)的美國經(jīng)濟(jì)發(fā)展緩慢、各種民生保障并不完備，此時(shí)美國民眾的老年人數(shù)量在整個(gè)社會人口中并不是很多，因此當(dāng)時(shí)制定的成年人監(jiān)護(hù)僅僅以心智缺失者為重點(diǎn)保護(hù)對象，對于老年人監(jiān)護(hù)并未有過多涉及。但是隨著美國經(jīng)濟(jì)發(fā)展的越來越好，人民生活水平極大提高，老年人的人口數(shù)量在整個(gè)社會中的比重開始逐漸增大，面對老齡化社會的壓力，美國開始對成年人監(jiān)護(hù)制度進(jìn)行改革，其改革最主要的內(nèi)容就是對老年人監(jiān)護(hù)制度的補(bǔ)充完善。 在這樣的大勢之下，1969 年美國聯(lián)邦頒布了《永久性代理權(quán)授予法》（Durable Power of Attorney）。從本法中我們可以解讀到，當(dāng)被代理人具有健全的意思表示能力時(shí)可以從親屬、朋友或者一些公益組織里選擇其信賴的人做為自己的代理人，然后由雙方當(dāng)事人共同約定并訂立持續(xù)護(hù)理健康授權(quán)書或者持續(xù)財(cái)產(chǎn)授權(quán)書，授權(quán)代理人對被代理人的人身健康、財(cái)產(chǎn)安全、醫(yī)療保護(hù)等進(jìn)行管理。代理人的代理權(quán)要受到被代理人的親屬和法院的監(jiān)督，在被代理人喪失意思表達(dá)能力或者行為能力時(shí)仍可以永久的持續(xù)發(fā)生效力。①這部法律頒布后所起的影響是巨大的，在之后的 1993 年美國又頒布了《統(tǒng)一健康護(hù)理決定法》，這一立法擴(kuò)大了持續(xù)性代理權(quán)的適用范圍，這部法律對人身健康方面進(jìn)行了更加詳細(xì)的規(guī)定。直到現(xiàn)在，持續(xù)性代理權(quán)制度已經(jīng)成為美國現(xiàn)代成年人監(jiān)護(hù)制度的重要內(nèi)容。 

..........

 

（二）大陸法系中對老年人意定監(jiān)護(hù)制度的發(fā)展

作為亞洲文化與西方文化結(jié)合的典型，本人認(rèn)為有必要介紹一下日本的監(jiān)護(hù)制度。19 世紀(jì)之前，日本對于如何照顧無民事行為能力和老年人主要通過家庭來解決，一切關(guān)于此類的事由都屬于家務(wù)事，政府和一些公益組織是不允許介入的，這使得當(dāng)時(shí)的日本出現(xiàn)了很多虐待甚至殘害此類人群的案件。明治維新后，日本為了振興國家，開始對國內(nèi)的法律進(jìn)行整理創(chuàng)新，并充分的借鑒了當(dāng)時(shí)國外那些比較成熟的法律制度來制定自己的民法典。 意定監(jiān)護(hù)制度就是在這種情形下出現(xiàn)的，當(dāng)時(shí)日本訂立此制度的初衷就是為了保護(hù)殘疾人、精神病人以及老年人的權(quán)益。為了更好的實(shí)現(xiàn)這一目的，日本于 1999 年在結(jié)合美英等國先進(jìn)的立法理念后頒布了 4 部關(guān)于成年人監(jiān)護(hù)制度的法律，并開創(chuàng)了“任意監(jiān)護(hù)制度”。“任意監(jiān)護(hù)制度”既包括法定監(jiān)護(hù)又包括意定監(jiān)護(hù)，同時(shí)還要受到專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行的監(jiān)督。因此，日本于 2000 年公布的《關(guān)于任意監(jiān)護(hù)制度的法律》一經(jīng)實(shí)施就受到了國內(nèi)外的一致高度贊揚(yáng)。 關(guān)于“任意監(jiān)護(hù)制度”的定義，日本《關(guān)于任意監(jiān)護(hù)制度的法律》第二條第一款作出了詳細(xì)的解釋：任意監(jiān)督制度也即是受到公眾干預(yù)介入的任意代理制度，即：當(dāng)本人還具有完全的行為能力時(shí)，選任自己信賴的“人”做為任意監(jiān)護(hù)人并簽訂合同，關(guān)于合同的內(nèi)容則由雙方共同約定，其不僅包括人身、財(cái)產(chǎn)更涉及到了醫(yī)療看護(hù)等方面，當(dāng)本人喪失了意思表示時(shí)，則任意監(jiān)護(hù)人開始執(zhí)行合同的內(nèi)容。 在日本，關(guān)于意定監(jiān)護(hù)制度其更重視本人的剩余意思，根據(jù)本人的剩余意思盡力做到適合主體的監(jiān)護(hù)類型。公權(quán)力的介入主要是體現(xiàn)在家庭式?jīng)Q定權(quán)如何裁判，以此來防止監(jiān)護(hù)人的權(quán)利濫用。同時(shí)又充分的肯定了意定監(jiān)護(hù)制度的優(yōu)先性。 

..........

 

三、我國創(chuàng)設(shè)老年人意定監(jiān)護(hù)制度的必要性 ............ 17 

（一）我國社會老年人發(fā)展現(xiàn)狀的需要 ........ 17 

1.我國后人口轉(zhuǎn)變期的到來 .... 17 

2.我國現(xiàn)行老年人監(jiān)護(hù)方式需要完善 ...... 17 

（二）我國民法制度不斷補(bǔ)充完善的需要 .... 17 

（三）我國人權(quán)理念發(fā)展的需求 ........... 19 

（四）我國法律適應(yīng)國際先進(jìn)理念的需要 .... 20 

四、老年人意定監(jiān)護(hù)制度的相關(guān)內(nèi)容 ........ 21 

（一）老年人意定監(jiān)護(hù)制度的產(chǎn)生 ....... 21 

（二）老年人意定監(jiān)護(hù)的類型 ...... 21 

（三）老年人意定監(jiān)護(hù)人的監(jiān)護(hù)職責(zé) ............ 22 

（四）老年人意定監(jiān)護(hù)人的任職資格 ............ 24 

（五）老年人意定監(jiān)護(hù)合同 .......... 24

（六）老年人意定監(jiān)護(hù)的終止 ...... 27 

五、老年人意定監(jiān)護(hù)施行的監(jiān)督 ......... 29 

（一）老年人意定監(jiān)護(hù)施行的監(jiān)督必要性 .... 29 

1.我國社會實(shí)際狀況的需要 .... 29 

2.世界多數(shù)國家的需求 ............ 30 

（二）老年人意定監(jiān)護(hù)監(jiān)督制度的設(shè)立 ........ 30 

 

五、老年人意定監(jiān)護(hù)施行的監(jiān)督 

 

（一）老年人意定監(jiān)護(hù)施行的監(jiān)督必要性 

對于意定監(jiān)護(hù)制度，我國民法并未有具體的規(guī)定，有的只是在法定監(jiān)護(hù)中對于精神病人的一些規(guī)定，其中規(guī)定對于精神病人的監(jiān)督機(jī)關(guān)主要是被監(jiān)護(hù)人之前所在單位、被監(jiān)護(hù)人所居住的居（村）委會等?？梢钥闯龃艘?guī)定其實(shí)是很籠統(tǒng)的，它既沒有明確監(jiān)護(hù)職責(zé)的具體分配，又沒有細(xì)規(guī)監(jiān)督程序具體施行和運(yùn)作。因此在社會實(shí)踐中，監(jiān)督人權(quán)力的濫用和怠于行使自己職責(zé)的情形時(shí)有發(fā)生。最新修訂的《老年人權(quán)益保障法》倒是在條文中承認(rèn)了老年人意定監(jiān)護(hù)制度的存在，但是同樣的并未對其如何運(yùn)作提出具體的條文意見，更沒有對其的監(jiān)督機(jī)制有任何規(guī)定。老年人意定監(jiān)護(hù)監(jiān)督機(jī)制是老年人意定監(jiān)護(hù)得以長存的“靈魂 ”。所以，建立老年人意定監(jiān)護(hù)監(jiān)督機(jī)制，是完善我國老年人意定監(jiān)護(hù)制度的重點(diǎn)。 對于我國要保證老年人意定監(jiān)護(hù)制度的順利進(jìn)行，必須要建立老年人意定監(jiān)護(hù)監(jiān)督機(jī)制，主要原因有以下三個(gè)方面： 首先，設(shè)立老年人意定監(jiān)護(hù)監(jiān)督機(jī)制可以對意定監(jiān)護(hù)人以警示的作用。由于每個(gè)人所處的生活環(huán)境的不同、受到的教育高低的不一，因此每個(gè)人的道德標(biāo)準(zhǔn)也是不一樣的。老年人意定監(jiān)護(hù)被監(jiān)護(hù)人在選擇監(jiān)護(hù)人時(shí)其實(shí)是冒了一定的道德風(fēng)險(xiǎn)。但是我國法律的精神就是警示大于懲戒，力求通過警示把違法消滅在萌芽中。所以設(shè)立老年人意定監(jiān)護(hù)監(jiān)督機(jī)制就像是在意定監(jiān)護(hù)人心里做出了一種警示，督促他們依照意定監(jiān)護(hù)合同中所約定的事項(xiàng)履行自己的職責(zé)。設(shè)立老年人意定監(jiān)護(hù)監(jiān)督機(jī)制可以防范于未然，有效的減少意定監(jiān)護(hù)人濫用權(quán)力或者怠于行使職責(zé)的情形出現(xiàn)。 

...........

 

結(jié)  語 

 

隨著社會經(jīng)濟(jì)不斷的發(fā)展，醫(yī)療水平不斷的提高，各種民生福利不斷的完善，老年人群體必然將在成年人人數(shù)中的比重越來越大?？墒?，老年人的監(jiān)護(hù)不同于精神病人，因?yàn)槔夏耆说囊馑紗适且粋€(gè)緩慢漸進(jìn)的過程。在我們傳統(tǒng)監(jiān)護(hù)中，對于老年人往往是以其行為能力來決定其是否有自主決定權(quán)，這是對我國公民人格之漠視，既不符合我國憲法精神，又不符合我國民法的基本原則。基于我國憲法之人性要求，國家必須確保每個(gè)人在社會生活中的生活內(nèi)涵，不僅要求人的生存意義，更要進(jìn)一步關(guān)心到人的生存面貌及價(jià)值，讓每一個(gè)人都能夠有尊嚴(yán)的活著。老年人意定監(jiān)護(hù)制度的核心思想就是“尊重老年人自主決定權(quán)”，其能讓每個(gè)老年人按照他們的意愿來得到妥善的照顧，這是對人性尊嚴(yán)的尊重，更是對行為能力欠缺者“殘余能力”的活化利用，促進(jìn)了“生活正?；?rdquo;。 縱觀我國民法的內(nèi)容，并沒有關(guān)于老年人意定監(jiān)護(hù)制度方面的立法。筆者認(rèn)為這不符合我國民法中自愿原則的精神所在，同時(shí)自愿原則也是世界各國民法的基本精神。比如,《德國民法典》在訂立之初就將意思自治原則做為民法的基礎(chǔ)。而老年人意定監(jiān)護(hù)制度的核心理念就是“尊重老年人自主決定權(quán)”，這是對當(dāng)事人意思自治的一種肯定，是現(xiàn)代重要的民法精神，此制度的制定無論是在人身健康還是財(cái)產(chǎn)安全方面都具有重要的意義。老年人意定監(jiān)護(hù)制度做為老年人監(jiān)護(hù)制度的核心，其與法定監(jiān)護(hù)相互結(jié)合，共同保障了被監(jiān)護(hù)人的人身健康很財(cái)產(chǎn)安全，是真正做到主動保護(hù)與消極保護(hù)的有效統(tǒng)一?？上驳氖牵?015 年 4 月 18 日我國頒布了《中華人民共和國民法典——民法總則專家建議稿》，其中第 26 條已經(jīng)明確規(guī)定了老年人意定監(jiān)護(hù)制度。這不僅體現(xiàn)了民法自愿的原則，更是完善了民法的結(jié)構(gòu)。筆者希望我國民法典能盡早頒布，這才為不失社會妥當(dāng)性。 

.........

參考文獻(xiàn)(略)