一、選題意義

本人認為應(yīng)該以維護抵押權(quán)人為基礎(chǔ)，不能夠憑借對抵押人處分權(quán)利的限制作為是對它的維護，要真正依據(jù)抵押追及權(quán)方面的觀點。法律不是一個死性的規(guī)定，而是在現(xiàn)實生活運用中不斷的對不完善的發(fā)條、法規(guī)及時變動的過程，當(dāng)然這個過程是復(fù)雜的，需要從國家的各項制度方面著手，并與之相適應(yīng)、相協(xié)調(diào)，還要充分的考慮到社會的接受能力、以及發(fā)揮的作用等等。如果一味的追求和其他國家的法律作對比，很容易讓我們國家的法律進入到虛無主義。針對這個問題，本人仔細閱讀了梁慧星與王利明各自編寫的物權(quán)法草案，在閱讀中發(fā)現(xiàn)這兩本法案當(dāng)中，對于抵押物轉(zhuǎn)讓方面都持有寬松的態(tài)度。但是，從以前的《民通意見》到現(xiàn)在的《擔(dān)保法解釋》，在這些法律條文變動的過程當(dāng)中看，制定法律的人們都是和主流的民法的理論相一致的。因此，《物權(quán)法》第 191 條的變動并不是隨著立法理論的變化而改變，主要原因是因為制定法律的人們對當(dāng)下形式的妥協(xié)。關(guān)于法律的研究問題需要將其他地區(qū)的法律優(yōu)勢和本地的實際情況相結(jié)合，提出由建設(shè)性的意見，不能一味的去追求與對法國模式等大國模式的論證中。 

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二、文獻綜述

我們國家制定法律的過程當(dāng)中，對于抵押物轉(zhuǎn)讓的制度不斷的更新，每一次變更的同時都會存在很大的爭議。本文主要借鑒的文獻和刊物有：梁上上、貝金欣的《抵押物轉(zhuǎn)讓中的利益衡量與制度設(shè)計》被收錄在《法學(xué)研究》雜志當(dāng)中、鄒海林《抵押物的轉(zhuǎn)讓與抵押權(quán)的效力》被收錄在《法學(xué)研究》雜志當(dāng)中、朱慶育的《抵押物轉(zhuǎn)讓效力之比較研究—兼評我國擔(dān)保法第 49 條》被收錄于《政法論壇》雜志中、許明月的《抵押物轉(zhuǎn)讓的立法模式選擇與制度選擇安排》被收錄于《現(xiàn)代法學(xué)》雜志中、屈茂輝的《物權(quán)公示方式研究》被收錄于《中國法學(xué)》雜志中、溫世揚、廖煥國的《論抵押權(quán)物上代位性與物上追及力之共容》被收錄于《民商法學(xué)》雜志中和高圣平、王琪的《不動產(chǎn)抵押物轉(zhuǎn)讓規(guī)則的解釋論——＜物權(quán)法＞第 191 條及其周邊》被收錄于《西北政法大學(xué)學(xué)報》雜志中。 為了獲得更多關(guān)于不動產(chǎn)抵押物轉(zhuǎn)讓效力的知識，筆者主要參考了王澤鑒所編寫《民法物權(quán)》、伶柔編寫的《民法原理》、徐潔編寫的《抵押權(quán)論》、陳本寒編寫的《擔(dān)保物權(quán)法比較研究》、溫世揚、廖煥國編寫的《物權(quán)法通論》、費安玲編寫的《比較擔(dān)保法—以德國、法國、瑞士、意大利、英國和中國擔(dān)保法為研究對象》、劉保玉編寫的《物權(quán)體系論—中國物權(quán)法上的物權(quán)類型設(shè)計》、陳祥健編寫的《擔(dān)保物權(quán)研究》、梁慧星編寫的《中國物權(quán)法研究》、孫鵬、王勤勞、范雪飛等編寫的《擔(dān)保物權(quán)法原理》、鄭云端編寫的《民法物權(quán)論》和王旭光、范明志所著的《物權(quán)法適用疑難問題研究》。這些文章給本人撰寫論文提供了珍貴的材料，同時也是該文章完成的重要的理論依據(jù)。 

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第一章 不動產(chǎn)抵押物轉(zhuǎn)讓概述

 

第一節(jié)  不動產(chǎn)抵押物轉(zhuǎn)讓的內(nèi)涵界定

抵押權(quán)，指的是債權(quán)人對債務(wù)人不轉(zhuǎn)移占有而提供的物、財產(chǎn)擔(dān)保，在債務(wù)人不遵守與當(dāng)事人的約定時，依法享有的就擔(dān)保財產(chǎn)變價處分以及優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。①供給擔(dān)保的財產(chǎn)作為抵押的財產(chǎn)，供給抵押財產(chǎn)的債務(wù)人也可以是第三人作為抵押人，債權(quán)人是抵押過程中的抵押權(quán)人。 最早有關(guān)抵押權(quán)法律的制定是在羅馬法當(dāng)中，現(xiàn)如今有關(guān)抵押權(quán)的法律內(nèi)容一直都是各個國家民法當(dāng)中最重要的擔(dān)保物權(quán)，由于不動產(chǎn)抵押方面的制度為最能夠滿足抵押權(quán)人的需求同時也是抵押者不需要轉(zhuǎn)移擁有的不動資產(chǎn)，因此成為擔(dān)保當(dāng)中最主要的擔(dān)保物，在經(jīng)濟貿(mào)易當(dāng)中也有著重要的作用?，F(xiàn)代擔(dān)保制度當(dāng)中，抵押權(quán)扮演著十分重要的融資作用。在國外一些國家比如說德國、法國、日本等大陸法律體系中有關(guān)的擔(dān)保物權(quán)種類法律內(nèi)容中都對它有明確的規(guī)定?，F(xiàn)如今世界各國制定的抵押制度被各國法律所認可，還不斷使各個國家經(jīng)濟的發(fā)展水平呈現(xiàn)增長的趨勢。抵押權(quán)是用于支配抵押物交換價值為內(nèi)容的擔(dān)保物權(quán)，把不轉(zhuǎn)移標的物的占有作為顯著的標志。在擔(dān)保物權(quán)中，抵押權(quán)當(dāng)中其中物權(quán)性占有的權(quán)利最強，因而擔(dān)保力也最強。抵押權(quán)效力是抵押體制當(dāng)中的最中心的部分，同時更是實現(xiàn)抵押權(quán)利功能過程中最為關(guān)鍵的步驟。抵押權(quán)的效力是指抵押權(quán)人根據(jù)債權(quán)依法從抵押物當(dāng)中得到優(yōu)先享受接受賠償?shù)闹湔埱髾?quán)利和和對抵押物相關(guān)的財產(chǎn)的影響，或指抵押物在整個擔(dān)保物權(quán)范疇內(nèi)優(yōu)先接受賠償方面的效力和對其他資產(chǎn)方面的限制、影響力。

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二、抵押物轉(zhuǎn)讓的含義

抵押物轉(zhuǎn)讓，指得是在抵押得整個時期內(nèi)，抵押人把抵押的物轉(zhuǎn)移給第三人。也就是將抵押物進行轉(zhuǎn)讓是以抵押人本身想法為基礎(chǔ)把抵押物所有權(quán)轉(zhuǎn)移給第三人的過程。它包含買賣、交易、給予等轉(zhuǎn)讓抵押物所有權(quán)行為。①抵押人將抵押物轉(zhuǎn)讓他人過程中將形成有償買賣合同，在抵押物轉(zhuǎn)讓法律關(guān)系中至少出現(xiàn)三方當(dāng)事人：抵押人權(quán)人、抵押人、抵押物受讓人。抵押的權(quán)利制定以后，接受到抵押物的第三人，日本的相關(guān)研究學(xué)者稱他們?yōu)榈谌巳〉玫娜恕５盅簷?quán)的重要特征在于不轉(zhuǎn)移標的物的占有，也就是說當(dāng)?shù)盅簷?quán)成立之后，抵押物的人并沒有失去對自己擁有的抵押物的使用的權(quán)利，抵押物的人仍舊可以使用抵押物以及擁有抵押物的獲得利潤的能力，對抵押物自行處分的權(quán)利。相關(guān)的研究學(xué)者把抵押物的處分劃分為兩種，分別是：事實上和法律上的處分。抵押物的轉(zhuǎn)讓也就是抵押人對抵押物在法律方面上的處分。抵押權(quán)設(shè)定后其仍有法律上的處分權(quán)特別是讓與權(quán)，即：設(shè)定抵押權(quán)后，抵押人仍對抵押物享有處分權(quán)，抵押人有權(quán)轉(zhuǎn)讓抵押物。 

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第三章 我國不動產(chǎn)抵押物轉(zhuǎn)讓的不足與完善 ......... 32 

第一節(jié)  我國不動產(chǎn)抵押物轉(zhuǎn)讓規(guī)定的不足 .......... 32 

一、對抵押人處分權(quán)的嚴格限制 .......... 32 

二、對抵押權(quán)人的過分保護 .... 32 

三、抵押物轉(zhuǎn)讓需經(jīng)抵押權(quán)人同意的限制條件 ....... 33 

四、對受讓人的利益保護不足 ....... 34 

第二節(jié)  完善我國不動產(chǎn)抵押物轉(zhuǎn)讓規(guī)則的立法建議 ........ 35 

一、明確允許抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物 .......... 35 

二、明確抵押權(quán)的追及效力 .... 36 

三、完善受讓人滌除權(quán) ..... 36 

四、完善登記制度 ...... 38 

 

第三章 我國不動產(chǎn)抵押物轉(zhuǎn)讓的不足與完善

 

第一節(jié)  我國不動產(chǎn)抵押物轉(zhuǎn)讓規(guī)定的不足

在我們國家的法律的制度上，立法的標準大多是對抵押者轉(zhuǎn)讓抵押物持有限制的態(tài)度，最初的經(jīng)過抵押權(quán)人同意發(fā)展到通知，在這個過程當(dāng)中我國制定的法律逐漸的放寬對抵押人轉(zhuǎn)讓物的條件，同時也是符合國際上制定法律的方向，外國等先進的國家在法律的制定上不會對抵押人對抵押物轉(zhuǎn)讓進行限制，我們國家雖然都持有保守的態(tài)度，但是在《擔(dān)保法解釋》第 67 條當(dāng)中卻放寬了對抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物限制?！段餀?quán)法》第 191 條的中相應(yīng)的法律法規(guī)當(dāng)中提出的是同意這個詞語，這個詞語的應(yīng)用也充分說明了我們國家在制定法律的方面上也充分的對于抵押物轉(zhuǎn)讓方面做出了自己的讓步。法律當(dāng)中的主要內(nèi)容主要把這種同意的權(quán)利也就是對于抵押物轉(zhuǎn)移的決定權(quán)交給了抵押權(quán)人，當(dāng)?shù)盅簷?quán)人獲得這個權(quán)利之后很容易造成權(quán)利的亂用行為，如果抵押人在通過轉(zhuǎn)移抵押物之后獲得的資金能夠提前的按合同內(nèi)容中規(guī)定的時間內(nèi)還清自己的債務(wù)，又由于抵押權(quán)人惡意的不同意抵押物的轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致了抵押物沒有辦法在市場當(dāng)中正常的流通，這樣看來法律給予抵押權(quán)人的權(quán)利更過的是妨礙了抵押物流通的效率，嚴重影響了社會的發(fā)展。 

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結(jié)  語

 

當(dāng)今的社會，抵押權(quán)利是應(yīng)用最廣的擔(dān)保物權(quán)，他的出現(xiàn)大大的方便的我們的生活，在抵押權(quán)當(dāng)中，抵押人擁有擔(dān)保物所有權(quán)這個做法不僅僅是保護了債權(quán)人的權(quán)利，同時也體現(xiàn)了抵押物的價值，因此抵押物的作用不僅僅是用于擔(dān)保債權(quán)，同時它還有融資的功能。有關(guān)抵押物的轉(zhuǎn)讓最早是來自企業(yè)發(fā)展過程中需要大量的資金來保證自己企業(yè)的經(jīng)營，企業(yè)應(yīng)用到自己企業(yè)的物進行抵押來獲得資金，而往往資金需要第三人提供，第三方人也會因為這個過程得到自己的利益。這個過程是非常復(fù)雜的，同時平衡第三人的利益成為了各個國家制定法律的關(guān)鍵，也是爭議最多的地方。我國有關(guān)抵押物轉(zhuǎn)讓制度的設(shè)計經(jīng)過四次變動，《物權(quán)法》第 191 條嚴重阻礙了抵押物的有效利用，不符合物盡其用的原則。國外的一些國家大多人們認可抵押人轉(zhuǎn)讓自由?，F(xiàn)存在的立法大多是平衡抵押者和抵押權(quán)者間的個人利益，因為抵押物涉及到受讓人的利益，因此各個國家都給予了深刻的重視。其保護的方法有代價清償制度、物上代位制度等擔(dān)保的制度。然而我們國家沒有成立相關(guān)的法律制度，根據(jù)我們國家四次的立法就能夠看出，我們國家的立法不僅沒有認可抵押者轉(zhuǎn)讓的自由性，而且也沒有給予抵押權(quán)者的追及權(quán)利，有關(guān)受讓人權(quán)益保護方面我們國家現(xiàn)有的法律太單一，受讓人得到抵押物所有權(quán)的相關(guān)法律也是片面的不夠完整。在本文中，本人對我們國家的四個階段有關(guān)不動產(chǎn)抵押物轉(zhuǎn)讓的規(guī)定進行了詳細的分析，主要以研究抵押物轉(zhuǎn)讓合同的法律效力以及抵押物在轉(zhuǎn)讓之后對于抵押權(quán)者、抵押者、抵押物受讓人的效力為主，認為我國不動產(chǎn)抵押物轉(zhuǎn)讓存在嚴格限制抵押人的處分權(quán)、過分保護抵押權(quán)人的利益、抵押物轉(zhuǎn)讓的嚴格條件限制和對受讓人利益保護的不足的問題。最后在對德國、法國、日本、臺灣地區(qū)比較法考察的基礎(chǔ)上，提出幾點建議：首先，明確允許抵押人轉(zhuǎn)讓抵押物，承認抵押人與受讓人之間的合同有效，尊重抵押人對所有權(quán)處分的自由。其次，為了協(xié)調(diào)其他兩方當(dāng)事人的利益，還需要明確抵押權(quán)的追及效力，賦予抵押權(quán)人在不動產(chǎn)抵押物被轉(zhuǎn)讓之后追及物之所在要求就抵押物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。再次，賦予受讓人滌除權(quán)，引進滌除權(quán)等制度來加以保障，賦予受讓人通過特定的方式去除標的物上負擔(dān)的權(quán)利，從而得到完整的所有權(quán)。最后，完善登記制度，建立信息共享平臺和人性化的不動產(chǎn)登記查詢檢索機制、協(xié)調(diào)、統(tǒng)一相關(guān)部門職能。

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參考文獻(略)